Overview of the Definitons of Data Controller and Data Processor within the Scope of The Turkish Code of Personal Data Protection (TCDP)
Cüneyt PekmezThe definition of data controller based on TCDP Art. 3: (ı). The definition of controller within the TCDP requires four main elements; 1) the data processing, 2) determining the purposes and means of the processing of personal data, 3) the natural or legal person, 4) alone or jointly with others. For secondary elements, the provision TCDP Art. 3(ı) seemingly entails two elements within the determination of data controller. The first element is to determine the purpose and means of processing personal data, the second is to establish and manage the data registry system. The first and second elements should not exist cumulatively. In fact, the first element contains all the constitutents of the second element that were implied in TCDP Art. 3 (ı), since the establishment of a personal data registry system requires a determination of the means of collecting and recording personal data. The management of the data registry system requires the performance of one of the operation listed within the scope of the processing of personal data and can therefore be evaluated within the scope of processing personal data. Considering the definitions of data controller and processor in the TCDP, even though the data controller and the data processor are likely to be identified separately in the TCDP, a natural or legal person may have both the title of data controller and data processor. When a processor deviates from the instructions of a controller, the processor becomes the “de facto” controller. This embraces those cases where the processor doesn’t act on behalf of the controller, rather acts on his/her own behalf. In this context, there will be two separate data controllers. Although the TCDP does not explicitly refer to it, the “de facto” data controller should also be allocated the responsibilities and obligations of the “legal” data controller in the TCDP.
Kişisel Verilerin Korunması Kanunu Kapsamında Veri Işleyen ve Veri Sorumlusu Kavramı Üzerine Değerlendirme
Cüneyt PekmezKişisel Verilerin Korunması Kanunu (KVKK) m.3 (ı) de tanımlanan veri sorumlusu kavramı 4 ana unsurun mevcudiyetinin incelenmesini gerektirmektedir. 1) veri işleme 2) veri işleme araç ve amacının belirlenmesi 3) gerçek veya tüzel kişi 4) birlikte veya yalnız veri sorumlusu. İkinci unsur bakımından KVKK m. 3 (ı) görünürde iki unsurun varlığını gerektirmektedir. İlk unsur kişisel verinin işlenmesinin amaç ve aracının belirlenmesi, ikinci unsur ise veri kayıt sisteminin kurulması ve yönetilmesidir. Bu ikinci unsur, ilk unsurdan farklı, onunla birlikte aranması gereken bir unsur olarak değerlendirilmemelidir. Bu ikinci unsur ilk unsurun içerisinde değerlendirilmelidir. Çünkü veri kayıt sisteminin kurulması kişisel verilerin toplanması ve kaydedilmesi aracının belirlenmesini gerektirir. Veri kayıt sisteminin yönetilmesi ise kişisel verilerin işlenmesi çatısı altında belirtilen işlemlerden en az birinin varlığını gerektirir. Dolayısıyla bu ikinci unsura veri sorumlusu tanımı bakımından gerek yoktur. KVKK’ da yer alan veri sorumlusu ve veri işleyen tanımları göz önüne alındığında veri sorumlusu ve veri işleyen ayrı iki kişi olarak görülebilse dahi, bir gerçek veya tüzel kişi hem veri sorumlusu hem de veri işleyen sıfatına sahip olabilir. Veri işleyen veri sorumlusunun talimatlarından ayrıldığı ve kendi adına veri işleme araç ve amacını belirlediği andan itibaren artık fiili veri sorumlusu niteliğini haiz olacaktır. Bu kapsamda iki ayrı veri sorumlusu ortaya çıkacaktır. KVKK açıkça bu duruma işaret etmemiş olsa dahi, fiili veri sorumlusunun varlığını kabul etmek ve KVKK’da öngörülen veri sorumlusunun yükümlülüklerine tabi olduğunu belirtmek gerekir.
